Возврат аванса гражданский кодекс

Статья 380. Понятие задатка. Форма соглашения о задатке

1. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

2. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

3. В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного пунктом 2 настоящей статьи, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

4. Если иное не установлено законом, по соглашению сторон задатком может быть обеспечено исполнение обязательства по заключению основного договора на условиях, предусмотренных предварительным договором (статья 429).

Комментарий к Ст. 380 ГК РФ

1. Традиционно понятие задатка раскрывается посредством анализа его функций. Как следует из легального определения (п. 1 комментируемой статьи), задаток выполняет три функции.

Во-первых, платежную — задаток передается «в счет причитающихся… платежей». Таким образом, задаток представляет собой часть той суммы, которую должник обязан уплатить кредитору. Во-вторых, доказательственную (удостоверительную) — задаток передается «в доказательство заключения договора». Эта функция обусловлена акцессорным (дополнительным) характером соглашения о задатке: если нет (не возникло) основного обязательства, то не может быть и соглашения о задатке. В-третьих, обеспечительную — задаток передается в обеспечение основного обязательства. Стороны соглашения о задатке отдают себе отчет в том, что, если за неисполнение основного обязательства ответственна сторона, давшая задаток (задаткодатель), он остается у другой стороны (задаткополучателя), а если за неисполнение ответствен задаткополучатель, то он обязан вернуть двойную сумму задатка. Иными словами, сторона, не исполнившая обязательство, теряет сумму задатка. Осознание возможности наступления таких последствий стимулирует стороны обязательства к надлежащему его исполнению.

Денежная сумма, передаваемая должником кредитору, признается задатком лишь в том случае, если стороны изначально (на момент передачи) понимали (и соответственно оформили), какие функции должна выполнять данная сумма. Если какая-либо из названных функций не предусматривалась, то переданную кредитору денежную сумму задатком считать нельзя.

Указанные обстоятельства позволяют обнаружить сходство и различие задатка и аванса.

Аванс передается кредитору в счет будущих платежей. Принято считать, что аванс, как и задаток, выполняет доказательственную функцию. Между тем строго очерченного гражданско-правового понятия аванса не существует. Еще до возникновения обязательства, допустим, до заключения договора купли-продажи, одно лицо, которое станет покупателем, может передать другому лицу, которое станет продавцом, какую-то сумму денег в счет платежей, предполагаемых по будущему договору. Вряд ли эту сумму можно назвать иначе, нежели авансом, хотя доказательственную функцию она не выполняет, поскольку стороны лишь предполагают заключение договора в будущем, может быть, даже согласовали некоторые существенные условия будущего договора.

Таким образом, аванс всегда выполняет платежную функцию, может выполнять доказательственную, но в отличие от задатка никогда не выполняет обеспечительную функцию. Если передан аванс и обязательство не исполнено либо вообще не возникло, то сторона, получившая соответствующую сумму, обязана вернуть ее в том же размере.

Сторонами соглашения о задатке являются кредитор и должник по основному (обеспечиваемому задатком) обязательству.

Задатком может обеспечиваться только договорное обязательство (в комментируемой статье сказано, что он передается «в доказательство заключения договора»).

2. Функциональный подход к исследованию задатка основан на соответствующих нормах закона, отчетливо выделяющего функции задатка (п. 1 комментируемой статьи). Между тем в законодательстве издавна существует одноименное понятие, имеющее несколько иное содержание. Так, обычно при проведении аукционов и конкурсов участники вносят задаток. Такой задаток активно применялся в порядке и на условиях, которые предусмотрены законодательством о приватизации. Гражданский кодекс РФ предусматривает внесение задатка участниками торгов (п. 4 ст. 448). Здесь же определяется, что если торги не состоялись, то задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их. При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательства по заключенному договору. В п. 5 этой же статьи ГК РФ установлено, что лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола о результатах торгов утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере.

Хотя в ст. 448 ГК РФ (и ряде иных правовых актов, содержащих аналогичные нормы) речь идет о задатке, понятно, что суммы, вносимые участниками торгов, не являются задатком в значении этого слова, определенном в комментируемой статье. Они не являются доказательством заключения договора, поскольку договор будет заключен в будущем (путем проведения торгов) и лишь с лицом, выигравшим торги. По той же причине переданную участником торгов сумму нельзя считать частью причитающихся с одной из договаривающихся сторон «по договору платежей другой стороне» (договора еще нет, и будет он лишь с одним из участников торгов). Не приходится говорить и об обеспечительной функции в том смысле, в котором она определяется в комментируемой статье. Обеспечительная функция задатка по смыслу комментируемой статьи состоит в стимулировании к исполнению обязательства под угрозой наступления неблагоприятных последствий (неисполнение повлечет для виновной стороны потерю суммы задатка). Значение задатка как способа обеспечения исполнения обязательства состоит в том, что задаток прежде всего имеет целью предотвратить неисполнение договора.

Внесение задатка участниками торгов имеет иное функциональное назначение. Оно призвано продемонстрировать серьезность намерений участника торгов. Одновременно этот задаток под угрозой потери соответствующей суммы стимулирует участника торгов к заключению договора, если он выиграет торги.

Можно предложить и такую конструкцию. Лицо, желающее участвовать в торгах, принимает на себя обязательство в будущем заключить договор (при условии, что им будут выиграны торги). Сумма, переданная этим лицом в качестве задатка, доказывает факт существования указанного обязательства между организатором торгов и их участником и под угрозой потери соответствующей суммы стимулирует стороны к исполнению данного обязательства. Таким образом, можно обосновать выполнение задатком, внесенным участником торгов, доказательственной и обеспечительной функции. Однако будет неправильно считать, что эта сумма выполняет платежную функцию, поскольку участник торгов еще не должен платить и, может быть, не будет нести такой обязанности.

Задатком могут обеспечиваться только договорные обязательства (п. 1 комментируемой статьи). Между организатором и участником торгов договора не существует.

Между задатком, определяемым в комментируемой статье, и задатком, вносимым участниками торгов, есть что-то общее. Однако эти понятия различны по объему и функциональному назначению. Поэтому распространенное в литературе отождествление этих понятий следует признать ошибочным (не случайно в законе при характеристике задатка, вносимого участниками торгов, не используются отсылочные нормы к положениям ст. ст. 380 — 381 ГК).

3. В современной юридической литературе не раз отмечалось, что задаток не имеет широкого распространения.

С усложнением формальных требований к сделкам (в ряде случаев обязательная письменная форма, нотариальное удостоверение, государственная регистрация) задаток утрачивает то громадное значение, которое он имел в русском быту.

Иногда заключаются соглашения о задатке, которыми обеспечиваются будущие требования. Соответствующие рекомендации встречаются в литературе.

Как следует из сказанного о платежной и доказательственной функциях задатка, такая практика противоречит закону. Соответствующие сделки недействительны (ст. 168 ГК) .

———————————
Суд в аналогичной ситуации, не входя в обсуждение вопроса о действительности сделки, констатировав, что «договор передачи денег был заключен», признал, что сумма «была передана при отсутствии между сторонами договора купли-продажи жилого дома и она не может рассматриваться как задаток, а является авансом, подлежащим возврату истице» (Нотариальный вестник. 1997. N 7. С. 42). Аналогичные решения принимались и ранее. См., например: Судебная практика Верховного Суда СССР. 1952. N 2. С. 30 — 31; Советская юстиция. 1951. N 3. С. 85; Бюллетень ВС РСФСР. 1961. N 4. С. 5; 1968. N 12. С. 4.

Задатком не может обеспечиваться обязательство, возникновение которого лишь предполагается, поскольку обязательство, возникающее на основе соглашения о задатке, является акцессорным (дополнительным) и, следовательно, оно производно и зависимо от основного (обеспечиваемого задатком) обязательства, может существовать лишь при условии действия основного обязательства. В то же время «если договором предусмотрена уплата одной из сторон задатка, то он будет считаться заключенным лишь после исполнения соответствующим контрагентом своей обязанности» . Основное и акцессорное обязательства возникают одновременно, иными словами, задаток уплачивается при заключении договора.

Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского «Договорное право. Общие положения» (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации — Статут, 2001 (издание 3-е, стереотипное).

Учебник «Гражданское право: В 4 т. Том 3: Обязательственное право» (под ред. Е.А. Суханова) включен в информационный банк согласно публикации — Волтерс Клувер, 2008 (издание третье, переработанное и дополненное).

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. С. 486 — 487. Несколько иную точку зрения высказывает В.С. Ем (см.: Гражданское право: Учебник: В 4 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 3: Обязательственное право. С. 85 — 86).

Если основное обязательство возникает на основании сделки, совершаемой в письменной форме, то по общему правилу обеспечить такое обязательство задатком нельзя, поскольку факт заключения договора не нуждается в доказательствах. В случае, когда по такому договору одной стороной передается часть причитающейся другой стороне суммы, то она передается не в доказательство заключения договора (нечего доказывать), а во исполнение договора. Другое дело, что договором могут предусматриваться штрафные санкции в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Их виды могут быть различными (твердая денежная сумма, процент от какой-либо суммы, двойная сумма того, что было уплачено, и т.д.).

Читайте так же:  Документы осаго почтой

В то же время если договор не был облечен в требуемую законом простую письменную форму, но уплачен задаток (доказано, что передан именно задаток), то уплата задатка служит доказательством самого факта заключения договора. Если сторонами не оспаривается факт передачи (получения) задатка, а также если и оспаривается, но этот факт подтверждается доказательствами, договор считается заключенным .

Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского «Договорное право. Общие положения» (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации — Статут, 2001 (издание 3-е, стереотипное).

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. С. 486.

Задатком не могут обеспечиваться договоры, подлежащие государственной регистрации. Так, договор продажи жилого помещения считается заключенным с момента государственной регистрации (п. 2 ст. 558 ГК). Такое же правило установлено в отношении продажи предприятия (п. 3 ст. 560 ГК). Поскольку до регистрации обязательство не возникает, то о задатке говорить не приходится (невозможно доказывать факт существования того, чего нет). Более того, формально-юридически до государственной регистрации договора купли-продажи жилого помещения (или предприятия) покупатель не должен уплачивать продавцу покупную цену или ее часть: договора еще нет, права и обязанности еще не возникли. Поэтому несостоятельна с точки зрения закона имеющая широкое распространение практика, в соответствии с которой в соответствующих договорах указывается, что покупная цена «уплачена до заключения договора» или «непосредственно после подписания договора сторонами», «расчеты производятся после нотариального удостоверения настоящего договора, но до его государственной регистрации» и т.п.

4. Существует мнение, в соответствии с которым действующий Гражданский кодекс РФ не исключает возможности обеспечения задатком предварительного договора.

Представляется, что специфика предварительного договора не позволяет использовать задаток в качестве обеспечительного средства обязательства, порождаемого таким договором.

В соответствии с п. 1 ст. 429 ГК РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Таким образом, предварительный договор представляет собой организационный договор. Цель его состоит в организации заключения какого-либо договора в будущем. Прибегают к предварительному договору обычно в тех случаях, когда стороны будущего основного договора договорились о всех существенных условиях будущего договора, но имеются препятствия к его заключению (например, покупатель еще не располагает всеми необходимыми средствами для уплаты цены, стороны еще не имеют всех документов, необходимых для оформления договора, и т.д.).

Учитывая функциональное назначение предварительного договора — организацию заключения в будущем основного договора, представляется, что в предварительном договоре наряду с условиями, указанными в п. п. 3, 4 ст. 429 ГК РФ, могут также содержаться указания о том, какие действия должна совершить та или иная сторона для того, чтобы стало возможным заключение основного договора (например, получить справку органа государственной регистрации для заключения договора продажи недвижимости, разработать проект договора и представить его на согласование другой стороне, организовать проведение полной инвентаризации предприятия, если предварительный договор направлен на организацию заключения в будущем договора продажи предприятия, и т.д.). В предварительном договоре могут предусматриваться способы обеспечения соответствующих обязательств (например, может быть установлена пеня за просрочку исполнения какой-либо из указанных обязанностей).

Кроме того, предварительным договором могут предусматриваться способы обеспечения исполнения обязательства по заключению в будущем основного договора (например, может выплачиваться неустойка за уклонение от заключения основного договора).

Характеристика предварительного договора в качестве организационного приводит к выводу о том, что во исполнение данного договора не может производиться передача какого-либо имущества (в том числе и денег) одной стороной другой стороне. Если, однако, предварительный договор для заключения основного договора предусматривает совершение каких-то подготовительных действий, требующих материальных затрат, то предварительный договор может устанавливать обязанности одной стороны нести соответствующие расходы либо содержать указания по распределению таких расходов между сторонами или о том, что расходы несет одна сторона, а другая полностью или в определенной части возмещает понесенные расходы, и т.п.

Предварительный договор порождает юридическую связанность сторон: каждая из сторон приняла на себя обязанность в будущем заключить основной договор на условиях, указанных уже в предварительном договоре. В идеале стороны предварительного договора должны быть уверены в том, что основной договор будет заключен (обязанности, предусмотренные предварительным договором, будут исполнены). Однако в большинстве случаев участник предварительного договора сомневается в эффективности юридической связанности другой стороны обязанностями, предусмотренными данным договором. На то есть основания как объективного характера (в частности, известно, что судебная процедура (в том числе понуждение к заключению основного договора) не отличается оперативностью), так и субъективного (неверие многих граждан в справедливость будущего судебного решения, нежелание ввязываться в судебную тяжбу, понимание того, что к моменту заключения основного договора могут измениться обстоятельства и заключение этого договора может стать невыгодным для другой стороны, и т.д.). Поэтому, как правило, участники предварительного договора стремятся связать друг друга экономически (деньгами). Чаще всего это производится путем включения в предварительный договор условия о задатке. Между тем в силу п. 1 комментируемой статьи задаток передается в счет причитающихся по договору платежей другой стороне. Но обязанность производить платежи возникнет только после заключения основного договора. Следовательно, при заключении предварительного договора нельзя обеспечить задатком исполнение основного договора (нельзя обеспечить задатком обязательство, которого еще нет).

В ряде случаев уже при заключении предварительного договора одна сторона передает другой стороне часть денежной суммы, которую она обязана будет выплатить во исполнение основного договора (договора, который будет заключен в будущем). С точки зрения формально-юридической таких действий производиться не должно: обязанность по оплате товаров (работ, услуг) еще не возникла. Но и запрещать такую передачу денег нет оснований. Поэтому соответствующие указания могут быть включены в договор, предусматривающий заключение в будущем договора по передаче имущества, выполнению работ или оказанию услуг. В случае спора суду, по-видимому, не останется ничего иного, как квалифицировать переданную сумму в качестве аванса.

В связи с изложенным представляется, что задатком может обеспечиваться довольно ограниченный круг обязательственных отношений.

5. Требование о письменной форме соглашения о задатке будет считаться выполненным, если стороны заключили соответствующий договор путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК).

Несоблюдение письменной формы соглашения о задатке не влечет недействительности соглашения. Но стороны лишаются права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, однако они могут приводить письменные и иные доказательства (п. 1 ст. 162 ГК). Так, обычно при передаче задатка задаткополучатель выдает задаткодателю расписку, удостоверяющую факт получения задатка. Чаще всего в расписке указывается, в обеспечение какого обязательства передан задаток. Такая расписка является доказательством заключения соглашения о задатке (поскольку не доказано иное).

6. Правило, предусмотренное п. 3 комментируемой статьи, рассчитано на ситуации, когда, с одной стороны, установлены следующие факты:

1) существует некое договорное обязательство, например купли-продажи, подряда и т.п.;

2) одна из сторон обязательства должна производить платежи другой стороне (в приведенных в подп. 1 примерах покупатель — продавцу, заказчик — подрядчику и т.п.);

3) должник передал некую сумму в счет причитающихся с него платежей (в приведенных в подп. 1 примерах — часть покупной цены, часть обусловленного договором подряда вознаграждения подрядчика и т.п.).

С другой стороны, существуют сомнения в том, что переданная сумма является задатком. Здесь же (в п. 3 комментируемой статьи) в качестве примера приводится условие: не соблюдена письменная форма. Могут быть и иные основания для сомнений. Например, в силу неясности формулировок договора.

В таких ситуациях презюмируется, что переданная сумма является авансом, а не задатком. Как и всякая презумпция, она может быть опровергнута: может быть доказано, что передан задаток. Например, суду представлена переписка сторон, из которой явствует, что передавался задаток, а не аванс.

Возврат аванса по договору поставки строительных материалов

Добрый вечер, подскажите как я могу вернуть уплаченный аванс по договору поставки строительных материалов? срок в договоре четко не прописан, лишь «отгрузка товара производится после поступления д/с на счет поставщика» «сроки оговариваются сторонами». Про односторонний отказ в договоре ничего не сказано. На что мне сослаться? сумма 53 тыс.руб. хочу написать претензию в адрес поставщика, в случае не получения ответа хочу подать в суд. надеюсь это не фирма однодневка

Ответы юристов (1)

Анна, добрый день.

Вы как физическое лицо покупали, или как юридическое? От этого зависит какой закон применять. Но по общим правилам, если срок в договоре не оговорен, то все должно происходить в разумный срок.

Статья 457. Срок исполнения обязанности передать товар

[Гражданский кодекс РФ][Глава 30][Статья 457]

1. Срок исполнения продавцом обязанности передать товар
покупателю определяется договором купли-продажи, а если договор не
позволяет определить этот срок, в соответствии с правилами,
предусмотренными статьей 314 настоящего Кодекса.

2. Договор купли-продажи признается заключенным с условием его
исполнения к строго определенному сроку, если из договора ясно вытекает,
что при нарушении срока его исполнения покупатель утрачивает интерес к
договору.

Статья 508. Периоды поставки товаров

[Гражданский кодекс РФ][Глава 30][Статья 508]

1. В случае, когда сторонами предусмотрена поставка
товаров в течение срока действия договора поставки отдельными партиями и
сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) в нем не определены,
то товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если
иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства
или обычаев делового оборота.

Статья 521. Неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров

[Гражданский кодекс РФ][Глава 30][Статья 521]

Установленная законом или договором поставки неустойка за
недопоставку или просрочку поставки товаров взыскивается с поставщика
до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности
восполнить недопоставленное количество товаров в последующих периодах
поставки, если иной порядок уплаты неустойки не установлен законом или
договором.

Читайте так же:  Заявление о выходе учредителя из общественной организации

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Возврат аванса за не оказанную услугу

Здравствуйте, подскажите пожалуйста мне норму, по которой я могу вернуть аванс за ремонт квартиры, при условии одностороннего расторжения договора, и при том, что работа исполнителем никакая не проводилась. Спасибо.

Ответы юристов (4)

Гражданский кодекс РФ не содержит специальных норм, регулирующих возврат подрядчиком аванса при одностороннем расторжении заказчиком договора. В этих случаях заказчик, как правило, основывает свои требования на нормах части первой Гражданского кодекса РФ и правилах о неосновательном обогащении.

Есть вопрос к юристу?

Необходимо уточнить условия договора. Если исполнитель нарушил сроки выполнения работ, не приступив к ним, то можно потребовать с него выплаченную предоплату и пени.

вопрос с кем и на каком основании заключен договор.

Статья 32. Право потребителя на отказ от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг)
(в ред. Федерального закона от 21.12.2004 N 171-ФЗ)
Потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг) в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору.

При заключении договора на выполнение работ одна сторона (подрядчик) берет на себя обязательство по выполнению определенной работы по заданию другой стороны (заказчика) и сдаче результата этой работы заказчику, а другая сторона (заказчик) — по принятию результата работы и его оплате (п. 1 ст. 702 ГК РФ). Согласно п. 2 ст. 715 ГК РФ заказчик имеет право отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения ему убытков, если подрядчик:- не приступает своевременно к исполнению договора подряда;- выполняет работу настолько медленно, что ее окончание к сроку становится явно невозможным.

Договор подряда считается расторгнутым с момента получения подрядчиком извещения (письма) заказчика о расторжении договора.Если заказчик перечислил аванс, у подрядчика в связи с расторжением договора подряда отпадают правовые основания для его удержания (эти средства рассматриваются как неосновательное обогащение).

На основании п. 1 ст. 1102 ГК РФ у подрядчика возникает обязательство по возврату заказчику полученных от него денежных средств. В соответствии с указанным пунктом, лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Хотим получить возврат аванса от отеля

Добрый день, интересует такой вопрос. В июне 2016 года я и мой молодой человек заключили договор с агенством, которое занимается организацией свадьбы в Черногории.

Так чак они были нашими представителями — они заключали договора с иными организациями, в т.ч. с отелем.

Мы отправили предоплату за отель — но по определенным обстоятельствам свадьбу пришлось отменить, мы попросили вернуть предоплату за отель — на что нам ответили, что в договоре агенства с отелем — отель при расторжении договора забирает себе 60% (т.е. всю предоплату)

Агенство — решать проблему отказалось и предложило сделать нам это самим.

Они предложили договор цессии.

Каким образом можно разрешить эту проблему, чтобы с отелем мы могли связаться и решить как- то это.

Мы хотим предложить им просто заморозить эту сумму.

30 Августа 2016, 18:34 Мария, г. Москва

Ответы юристов (9)

Ваше агентство предлагает заключить Вам договор цессии в соответствии с которым Вы встаете на место Вашего агентства во взаимоотношениях с отелем. Главное чтобы такого запрета не было в договоре между отелем и агентством.

Статья 388. Условия уступки требования
[Гражданский кодекс РФ] [Глава 24] [Статья 388]

1. Уступка требования кредитором (цедентом) другому лицу (цессионарию) допускается, если она не противоречит закону.
2. Не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.
3. Соглашение между должником и кредитором об ограничении или о запрете уступки требования по денежному обязательству не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения договора, из которого возникло это требование, но кредитор (цедент) не освобождается от ответственности перед должником за данное нарушение соглашения.
4. Право на получение неденежного исполнения может быть уступлено без согласия должника, если уступка не делает исполнение его обязательства значительно более обременительным для него.
Соглашением между должником и цедентом может быть запрещена или ограничена уступка права на получение неденежного исполнения.
Т.е. Вы в случае замены стороны по договору, Вы имеете право вести переговоры с отелем от своего имени, в том числе предлагать заморозить оплаченную сумму.

Но перед тем как заключать договор цессии я бы порекомендовал полностью изучить условия договора между отелем и агентством.

Вы конечно можете потребовать возврата денег с самого агентства в рамках закона «О защите прав потребителей», но и в этом случае агентство имеет право удержать потраченные деньги на отель.

Статья 32. Право потребителя на отказ от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг)
[Закон РФ «О защите прав потребителей»] [Глава III] [Статья 32]

Потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг) в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору.

Уточнение клиента

Спасибо за ответ.

Договор они нам скинули, но он на английском языке.

Так же агенство сегодня мне написало письмо, в котором говориться, что отель готов разговаривать только с фирмой, а агенство «ругаться» с ними не хочет. (Потому что это испортит их репутацию)

30 Августа 2016, 18:46

Есть вопрос к юристу?

Здравствуйте. Поскольку Вы заключали договор именно с агентством, а не с отелем то агентство обязано возвратить Вам аванс в случае отказа от услуги при условии оплаты фактически понесенных расходов.

Закон РФ от 07.02.1992 N 2300-1 (ред. от 03.07.2016) «О защите прав потребителей»
Статья 32. Право потребителя на отказ от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг)
Потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг) в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору.

При этом исполнитель должен будет доказать что понес эти расходы. Напишите в агентство письменную претензию о возврате суммы аванса, если будет отказ, то обращайтесь с исковым заявлением в суд.

Уточнение клиента

Спасибо за ответ.

Агенство мотивирует отказ отеля от возврата тем, что мы за месяц до предполагаемого торжества — отменили все ( по вполне реальной причине). И «ругаться» оно с ними не желает.

В нашем с ними договоре указано — что деньги возвращают если все отменяется за 3 месяца. но про отель там ничего не написано.

30 Августа 2016, 18:50

Здравствуйте. Отель в Черногории починяется местным законам, поэтому сказать, как с них предоплату в полном объёме взять получится только местным юристам.

Что касается цессии, то Вам просто требовать право переуступают от агенства к отелю, хотя тут опять же нужно смотреть переуступка возможна ли такая и нужна ли, чьё право применимо в данных отношениях.

Статья 1210. Выбор права сторонами договора

1. Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору.

А что за договор вы заключили с агентством? Есть сомнения что они на себя какую то ответственность взяли и поэтому будут отвечать за последствия.

Ну в этом случае попросите агентство чтобы оно сделало официальное предложение от своего имени, с просьбой заморозить денежные средства до определенного времени.

Считаю что Вам не нужно соглашаться на цессию. Отель иностранный, что накладывает определенные сложности в общении с ними и применении норм Российского права. Требуйте возврата денег с агентства в рамках закона «О защите прав потребителей», фактически они никаких значительных расходов не понесли и доказать в суде обратное вряд ли смогут.

В договоре хоть и написано что за 3 месяца, но это не лишает Вас права воспользоваться положениями ст. 32 закона «О защите прав потребителя».

Выложите договор с агентством

Здравствуйте. Вот тут есть определенная сложность. Агент скорее всего только посредник, что не позволяет взыскать всю сумму с него. Хорошо бы почитать договор между Вами и агентством и между агентством и отелем.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 N 17
«О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей»
48. Разрешая дела по искам о защите прав потребителей, необходимо иметь в виду, что по общему правилу изготовитель (исполнитель, продавец, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер) является субъектом ответственности вне зависимости от участия в отношениях по сделкам с потребителями третьих лиц (агентов).
По сделкам с участием граждан-потребителей агент (посредник) может рассматриваться самостоятельным субъектом ответственности в силу статьи 37 Закона о защите прав потребителей, пункта 1 статьи 1005 ГК РФ, если расчеты по такой сделке совершаются им от своего имени. При этом размер ответственности посредника ограничивается величиной агентского вознаграждения, что не исключает права потребителя требовать возмещения убытков с основного исполнителя (принципала).
В случае возникновения споров о предоставлении услуг посредниками уплачиваемое им потребителями комиссионное вознаграждение, исходя из вышеназванных статей и статьи 15 ГК РФ, может рассматриваться как убыток потребителя, отнесенный на основного исполнителя (изготовителя, продавца, уполномоченную организацию или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера).

Главный плюс в этой ситуации, что Вы можете обратиться в суд в РФ, т.к. между Черногорией и РФ действует соглашение об оказании правовой помощи и возможно принудительное исполнение решения суда РФ на территории Черногории.

Читайте так же:  Лишение прав в пьяном виде штраф

Статья 402. ГК РФ Применение правил подсудности
1. В случае, если иное не установлено правилами настоящей главы, подсудность дел с участием иностранных лиц судам в Российской Федерации определяется по правилам главы 3 настоящего Кодекса.
3. Суды в Российской Федерации вправе также рассматривать дела с участием иностранных лиц в случае, если:
2) ответчик имеет имущество, находящееся на территории Российской Федерации, и (или) распространяет рекламу в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», направленную на привлечение внимания потребителей, находящихся на территории Российской Федерации;

Если есть сайт отеля на русском языке, то доказать, что реклама направлена на привлечение внимания потребителей, находящихся на территории Российской Федерации не проблема.

МОСКОВСКИЙ ГОРОДСКОЙ СУД

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 26 июня 2013 г. по делу N 11-15721
В соответствии со ст. 409 ГПК РФ решения иностранных судов, в том числе решения об утверждении мировых соглашений, признаются и исполняются в Российской Федерации, если это предусмотрено международным договором Российской Федерации.
Российская Федерация и Черногория являются правопреемниками Союза Советских Социалистических Республик и Федеративной Народной Республики Югославии, которые являлись участниками Договора между Союзом Советских Социалистических Республик и Федеративной Народной Республикой Югославией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (24 февраля 1962 г., г. Москва).
В соответствии с ч. 1 ст. 53 Договора суд Договаривающейся Стороны, на территории которой должно быть признано и исполнено решение, разрешает принудительное исполнение и принимает меры к исполнению этого решения в соответствии со своим законодательством.
«Договор между Союзом Советских Социалистических Республик и Федеративной Народной Республикой Югославией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам»
(подписан в г. Москве 24.02.1962)
Статья 20

5. ПРИЗНАНИЕ И ИСПОЛНЕНИЕ СУДЕБНЫХ РЕШЕНИЙ

1. Договаривающиеся Стороны будут признавать и исполнять на своей территории в соответствии с настоящим Договором следующие судебные решения, вынесенные на территории другой Договаривающейся Стороны:
a) вступившие в законную силу и подлежащие исполнению решения по гражданским и семейным делам;
b) мировые сделки по гражданским делам, утвержденные судом;
c) вступившие в законную силу и подлежащие исполнению судебные решения по уголовным делам в части, касающейся возмещения ущерба, причиненного преступлением.

Правда с выбором права, которое подлежит применению в Вашем случае проблемы, т.к. придется применять право Черногории, т.к. услуга оказывается на территории Черногории.

Статья 1212.ГК РФ Право, подлежащее применению к договору с участием потребителя

1. Выбор права, подлежащего применению к договору, стороной которого является физическое лицо, использующее, приобретающее или заказывающее либо имеющее намерение использовать, приобрести или заказать движимые вещи (работы, услуги) для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, не может повлечь за собой лишение такого физического лица (потребителя) защиты его прав, предоставляемой императивными нормами права страны места жительства потребителя, если контрагент потребителя (профессиональная сторона) осуществляет свою деятельность в стране места жительства потребителя либо любыми способами направляет свою деятельность на территорию этой страны или территории нескольких стран, включая территорию страны места жительства потребителя, при условии, что договор связан с такой деятельностью профессиональной стороны.
(п. 1 в ред. Федерального закона от 30.09.2013 N 260-ФЗ)
2. При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве и при наличии обстоятельств, указанных в пункте 1 настоящей статьи, к договору с участием потребителя применяется право страны места жительства потребителя.
3. Правила, установленные пунктами 1 и 2 настоящей статьи, не применяются:
1) к договору перевозки;
2) к договору о выполнении работ или об оказании услуг, если работа должна быть выполнена или услуги должны быть оказаны исключительно в иной стране, чем страна места жительства потребителя.
Предусмотренные настоящим пунктом изъятия не распространяются на договоры об оказании за общую цену услуг по перевозке и размещению (независимо от включения в общую цену стоимости других услуг), в частности на договоры в сфере туристического обслуживания.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Аванс: ГК РФ допускает предоплату по договору

Когда контрагенты договариваются о схеме взаиморасчетов, они вправе использовать разные варианты. В том числе с авансом: ГК РФ не запрещает заказчику перечислять исполнителю деньги предварительно.

Аванс: ГК не содержит отдельного определения

Компания-исполнитель формирует условия договора с заказчиком. В разделе о взаиморасчетах пишут, по какой схеме заказчик будет платить исполнителю. Возможны несколько схем:

  1. Заказчик перечисляет всю сумму платежа в виде аванса (ГК РФ допускает такую форму взаиморасчетов).
  2. Заказчик выплачивает часть суммы до начала исполнения второй стороной своих обязательств. Остальные деньги перечисляют по графику, который стороны установили. Также возможна выплата остатка после завершения исполнения.
  3. Заказчик платит поэтапно после того, как исполнитель завершит работы, окажет услуги или выполнит поставку на очередном этапе.
  4. Заказчик платит после выполнения второй стороной своей части договоренностей.

Выбор схемы зависит от особенностей сделки, величины суммы и т. п. Например, схемы с авансовым платежом ГК РФ допускает для договоров подряда, оказания услуг, поставки и купли-продажи. Кроме того, оказание услуг, выполнение работ или поставку товаров можно привязать к получению первой суммы от заказчика. Однако отдельного определения аванса по ГК РФ нет. Упоминание того, что заплатить исполнителю можно предварительно, есть в разных статьях кодекса применительно к разным видам договоров. Например, о договоре подряда это говорится в ст. 711 ГК.

Аванс в ГК РФ применительно к сделкам по продаже

В статье 487 Гражданского кодекса сказано, как заказчику перечислить деньги за товар, если требуется предварительная оплата. Термина «аванс» статья ГК РФ не содержит. Но указано, что форму предарительной оплаты стороны вправе предусмотреть в договоре. Также говорится, что оплата может составлять сумму по договору полностью или часть этой суммы.

Помимо правил предварительного перечисления средств, статья 487 Гражданского кодекса содержит указание об их возврате. По этой статье ГК РФ возврат аванса осуществляют по требованию покупателя, если поставщик не исполнил свою часть обязательств (п. 3 ст. 487 ГК РФ). Кроме того, на эту сумму начисляют проценты по ст. 395 ГК РФ (п. 4 ст. 487 ГК РФ).

В соответствии с ГК РФ аванс подлежит возврату по договорам купли-продажи. В отношении сделок других типов нужно учесть особые указания закона и договора. В частности, в соответствии с п. 3 ст. 1103 ГК РФ положения гл. 60 ГК РФ распространяются на требования о возврате исполненного по сделке. Исключения перечислили в ст. 1109 ГК РФ.

Аванс и задаток: какие существуют отличия

По ГК РФ определение аванса отсутствует. При этом в гл. 23 ГК об обеспечении обязательств существует отдельный параграф о задатке (§ 7). Отчасти такой платеж играет роль предварительного. Компания заранее перечисляет контрагенту задаток, который стороны оговорили в соглашении. Это сближает его с авансом, задаток тоже выплачивают до начала исполнения. Однако есть важные отличия.

ГК РФ: в чем разница задатка и аванса

В соответствии с положениями ГК РФ аванс и задаток обладают несколькими отличиями:

  1. Назначение и особенности задатка прямо описали в законе. Для авансового платежа ГК РФ подробных уточнений не содержит.
  2. И задаток, и аванс выполняют платежную функцию. Авансовое отчисление можно потребовать вернуть полностью, если контрагент не приступил к исполнению обязательств, и закон допускает возврат. В отношении задатка в законе есть особые правила (ст. 381 ГК РФ).
  3. Задаток служит одним из способов обеспечения обязательства. У авансовой выплаты такой функции нет. Задаток как способ обеспечения не существует без основного обязательства. Его можно внести по предварительному или основному договору. В отличие от этого, внести предоплату можно по договору, который еще не подписали.

В договорной работе для некоторых типов сделок сложилась практика применения задатка, а не аванса: ГК РФ не уравнивает эти конструкции, и безопаснее использовать инструмент, который описан подробно. Так поступают, когда заключают договор о продаже недвижимого имущества или крупной партии товара. Тем не менее, для других видов договоров сложилась иная практика. Например, в договор услуг или подряда нередко включают условие о предоплате, а не задатке.

Похожие статьи:

  • Исковое заявление о праве на досрочную пенсию Исковое заявление о назначении пенсии Разногласия по пенсионному вопросу можно решить в судебном порядке для чего нужно составить исковое заявление о назначении пенсии. Пенсионное законодательство весьма запутано. Поскольку в разные периоды развития страны закон […]
  • Договор на часть ставки Договор оказания услуг заключен в соответствии с требованиями Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц". С 01.01.2019 произойдет увеличение ставки НДС с 18% до 20%. Как изменение ставки соотносится […]
  • Облагается ли налогом компенсация отпуска при увольнении Страховые взносы с компенсации за неиспользованный отпуск: взимать или нет Надо ли платить Чтобы узнать, компенсация при увольнении облагается ли страховыми взносами, нужно разобраться, в каком случае можно не платить в соцфонды. Такие ситуации перечислены в ст. 422 […]
  • Мировой суд на смирнова Судебный участок № 2 Центрального района Мировой судья Смирнова Наталья Алексеевна Раздел: Государство и власть / Суды, мировые судьи, судебные приставы / Судебный участок № 2 Центрального района Мировой судья Смирнова Наталья Алексеевна Адрес: Тверь, Вагжанова ул., […]
  • Увольнение сразу после отпуска расчет Увольнение сразу после отпуска Я работаю воспитателем в государственном детском саду. Хочу уволиться сразу после отпуска. Подскажите, пожалуйста, когда и как лучше написать заявление на увольнение. Мне предлагаю написать одно заяление на отпуск с последующим […]
  • Признание иска ответчиком статья Статья 326.1. Отказ истца от иска, признание иска ответчиком, мировое соглашение сторон в суде апелляционной инстанции Информация об изменениях: Федеральным законом от 9 декабря 2010 г. N 353-ФЗ настоящий Кодекс дополнен статьей 326.1, вступающей в силу с 1 января […]